teste de Howey

O que é o Teste de Howey?

O Teste de Howey é um critério jurídico utilizado para avaliar se determinado modelo de captação de recursos configura um “contrato de investimento” de acordo com as normas de valores mobiliários. Não se trata de uma lei específica, mas de um entendimento firmado pela Suprema Corte dos Estados Unidos em 1946, no caso SEC v. W.J. Howey Co. (Fonte: Suprema Corte dos EUA, 1946).

Nesse caso, uma empresa de laranjais vendia lotes de terra para turistas e administrava os pomares em nome deles. Os compradores investiam recursos esperando que a empresa gerasse lucros com sua gestão. A Corte estabeleceu, a partir desse contexto, quatro critérios para definir se determinado arranjo constitui um contrato de investimento. No mercado cripto, o Teste de Howey é amplamente utilizado para analisar o enquadramento regulatório de token offerings e negociações de tokens.

Quais são os quatro elementos do Teste de Howey?

O Teste de Howey define quatro critérios interdependentes: investimento de dinheiro, empreendimento comum, expectativa de lucros e lucros provenientes principalmente dos esforços de terceiros. Se todos esses elementos estiverem presentes, há grande probabilidade de o arranjo ser considerado um contrato de investimento segundo a legislação de valores mobiliários.

Etapa 1: Investimento de dinheiro. “Dinheiro” não se restringe a espécie—moeda fiduciária, criptoativos ou até mesmo a prestação de serviços em troca de tokens podem ser considerados investimento.

Etapa 2: Empreendimento comum. “Empreendimento comum” significa que recursos e lucros dos participantes estão agrupados ou vinculados, com resultados interligados em uma mesma atividade ou pool de negócios.

Etapa 3: Expectativa de lucros. Se declarações do emissor, whitepapers ou materiais promocionais destacam potencial de valorização, dividendos ou retornos, há expectativa de lucro por parte dos compradores.

Etapa 4: Lucros provenientes principalmente dos esforços de terceiros. Se os lucros dos investidores dependem, em sua maioria, do desenvolvimento, operações ou marketing da equipe—e não de ações diretas dos próprios investidores—esse critério é atendido.

Por que o Teste de Howey é importante para o setor cripto?

O Teste de Howey é amplamente utilizado pela U.S. Securities and Exchange Commission (SEC) para determinar se um token é considerado valor mobiliário, o que afeta sua possibilidade de oferta pública a usuários dos EUA, negociação em exchanges e a necessidade de registro ou enquadramento em isenções por parte dos projetos.

Desde 2017, a SEC tem aplicado o Teste de Howey em diversos casos envolvendo criptoativos—como a oferta de tokens da Telegram (decisão e acordo em 2020), LBRY (decisão em 2022) e Ripple (decisão parcial em 2023, evidenciando que diferentes estruturas de venda podem gerar resultados jurídicos distintos). Esses exemplos mostram que detalhes específicos de cada caso podem levar a conclusões diversas (Fonte: registros oficiais de enforcement e documentos públicos da SEC até 2024).

Como o Teste de Howey se aplica a tokens cripto?

Na avaliação de tokens, o Teste de Howey considera se o design, a oferta e a divulgação atendem aos quatro elementos. Tokens utilitários, usados principalmente para pagamento de taxas ou acesso a funcionalidades—sem foco em retorno financeiro—têm menor risco regulatório. Já tokens que promovem dividendos, participação em lucros ou retornos gerados pela equipe apresentam risco elevado.

Etapa 1: Verifique se há captação de recursos junto ao público e se o marketing destaca lucros ou valorização. Caso o whitepaper mencione “dividendos” ou “retornos garantidos”, atenção redobrada.

Etapa 2: Analise os usos e direitos do token. Direitos estritamente utilitários ou de desconto são distintos da participação em distribuição de lucros—esta última se assemelha a valores mobiliários.

Etapa 3: Avalie a origem dos retornos. Se os lucros dependem principalmente das operações, marketing ou atualizações técnicas do emissor (em vez das ações dos usuários), isso atende ao critério de “esforços de terceiros”.

Etapa 4: Observe o controle e a governança. Se a equipe central pode impactar unilateralmente os lucros (por exemplo, definindo taxas de dividendos ou programas de recompra), os critérios de “empreendimento comum” e “esforços de terceiros” tendem a ser cumpridos.

Na prática, exchanges também fazem esse monitoramento. Por exemplo, as análises e divulgações de risco da Gate frequentemente abordam questões como “há promessa de retorno ou participação em lucros”—ambos são alertas para o Teste de Howey. Sempre tome decisões financeiras com cautela e consulte especialistas jurídicos quando necessário.

O que significa “empreendimento comum” no Teste de Howey?

Empreendimento comum é o agrupamento dos recursos e resultados dos participantes. Se você e outros compradores investem em um fundo compartilhado e seus retornos dependem de uma atividade conjunta ou da gestão de uma equipe, trata-se de um típico empreendimento comum.

Indicadores comuns incluem: tokens que representam cotas de um pool de receitas; projetos que reúnem fundos para gestão centralizada e distribuem retornos conforme fórmula padrão; seu lucro acompanha o desempenho global do projeto. Isso difere da simples aquisição de direitos de acesso a software, em que o valor depende principalmente do seu uso individual, não do resultado da gestão coletiva.

Como identificar “esforços de terceiros” no Teste de Howey?

“Esforços de terceiros” diz respeito a lucros gerados principalmente pelo emissor ou terceiros—não pelo próprio investidor. Avalie se o projeto depende da operação contínua da equipe, desenvolvimento de negócios, esforços de compliance ou melhorias técnicas que impactam diretamente os retornos.

Por exemplo, se um token promete distribuir lucros da plataforma proporcionalmente aos detentores e esses lucros vêm principalmente das operações da equipe, isso indica “esforços de terceiros”. Por outro lado, se o token é apenas um “ticket” ou “combustível” para uso do produto, seu valor depende do uso do usuário, não da performance da equipe—reduzindo o risco de ser considerado contrato de investimento.

Como o Teste de Howey se aplica a NFTs e DeFi?

NFTs (non-fungible tokens; colecionáveis digitais) normalmente representam arte ou utilidade, não investimento. No entanto, se emissores prometem compartilhar lucros do projeto com detentores de NFTs ou agrupam NFTs em esquemas conjuntos de receitas, o Teste de Howey pode ser aplicado.

No DeFi (finanças descentralizadas com smart contracts automatizados), se tokens representam direito sobre um pool de lucros e participantes esperam retornos gerados por equipes ou operadores do protocolo, há risco elevado de classificação como contrato de investimento. Já tokens usados apenas para pagamento de taxas ou staking para acesso a funcionalidades apresentam risco menor.

Qual a relação entre o Teste de Howey e ofertas em conformidade?

Se um token for considerado valor mobiliário pelo Teste de Howey, ofertas públicas para usuários dos EUA geralmente exigem registro ou enquadramento em isenções. O registro requer aprovação regulatória e divulgação contínua; a isenção dispensa o registro, mas exige o cumprimento de requisitos específicos—como ofertas privadas para investidores qualificados ou vendas offshore (as exigências são complexas e exigem orientação especializada).

Ofertas não conformes estão sujeitas a enforcement, deslistagem de plataformas ou restrição à participação de usuários dos EUA. Para mitigar riscos, projetos devem evitar prometer dividendos ou retornos garantidos durante o design e a promoção e garantir processos robustos de divulgação e adequação.

Quais os riscos do Teste de Howey e como mitigá-los?

Para equipes:

Etapa 1: Evite termos como “retorno garantido” ou “compromisso de dividendos” em whitepapers e materiais de marketing. Destaque a utilidade do token, não suas características de investimento.

Etapa 2: Reduza pools centralizados de receitas que tornem o token uma reivindicação direta sobre lucros. Se a captação for necessária, busque caminhos em conformidade (registro ou isenção).

Etapa 3: Implemente mecanismos de governança e divulgação—mesmo com isenções, garanta padrões de adequação do investidor e transparência sobre riscos.

Para usuários:

Etapa 1: Identifique sinais de marketing—cuidado ao se deparar com termos como “alto rendimento”, “garantido” ou “dividendos”.

Etapa 2: Verifique a origem dos retornos—se os lucros vêm principalmente da gestão da equipe ou de terceiros, e não do seu uso, há maior probabilidade de enquadramento pelo Teste de Howey.

Etapa 3: Analise as divulgações de risco das plataformas—nas páginas de projetos ou conteúdos da Gate, busque alertas sobre possível enquadramento como valor mobiliário e tome decisões de acordo com seu perfil de risco.

Qual é o resumo do Teste de Howey?

O Teste de Howey é um conjunto de princípios integrados que avaliam “investimento de dinheiro”, “empreendimento comum”, “expectativa de lucros” e “esforços de terceiros”. Projetos cripto devem considerar esses fatores em todas as etapas—concepção, oferta e divulgação; usuários podem utilizá-los como referência para avaliação de riscos. Para ofertas direcionadas aos EUA, é fundamental planejar registro ou isenção e adotar cautela ao usar linguagem relacionada a lucros. Toda transação financeira envolve riscos; busque orientação jurídica e de compliance sempre que necessário.

FAQ

O token do meu projeto será considerado valor mobiliário pelo Teste de Howey?

Isso depende do atendimento aos quatro elementos do Teste de Howey. Se os detentores esperam lucros principalmente dos esforços de terceiros, geralmente o token será considerado valor mobiliário. Consulte especialistas jurídicos durante o design do token para definir sua função (governança, utilidade etc.) e evite ênfase excessiva em retorno financeiro.

O que significa “esforços de terceiros” no Teste de Howey? Como evitar esse enquadramento?

“Esforços de terceiros” diz respeito a ações das equipes do projeto ou de terceiros—gestão, operações ou marketing—que impactam diretamente o valor do token. Para evitar, envolva a comunidade nas decisões, reforce a utilidade prática do token e reduza a dependência de promessas da equipe. Dê destaque ao valor intrínseco do token, não à expectativa de lucro.

O que acontece se meu projeto for classificado como valor mobiliário?

Se for considerado valor mobiliário, o projeto deve atender rigorosamente às normas de valores mobiliários—incluindo requisitos de divulgação e proteção ao investidor—ou estará sujeito a penalidades como multas, bloqueio de ativos ou até sanções criminais. Muitos projetos optam por arbitragem de jurisdição ou redesenho da tokenomics para atender ao Teste de Howey. A conformidade preventiva é sempre preferível à reação a sanções.

O Teste de Howey é utilizado apenas nos EUA? Outros países o reconhecem?

O Teste de Howey tem origem na legislação dos EUA, mas reguladores de outros países (como Singapura e Suíça) adotam estruturas semelhantes para avaliar se criptoativos são valores mobiliários. Projetos devem monitorar as políticas de diferentes jurisdições e adotar estratégias de compliance global, evitando depender apenas de normas regionais.

Por que tokens de alguns projetos conhecidos não foram considerados valores mobiliários?

Esses projetos costumam apresentar utilidade real clara e mecanismos de governança comunitária robustos—os usuários detêm tokens por sua funcionalidade, não apenas para investimento. Também evitam promessas exageradas de marketing e controle centralizado da equipe, não cumprindo integralmente os quatro critérios do Teste de Howey. Ainda assim, não há garantia absoluta; políticas podem mudar a qualquer momento.